投融資過程中需要大量的調(diào)查研究工作，最終協(xié)議的達(dá)成需要融資人和投資人經(jīng)過數(shù)輪、甚至幾十輪的談判、磋商。下面我們就舉例來看一下創(chuàng)業(yè)公司在融資過程中會(huì)遇到的法律問題。

融資涉及的法律問題主要有以下八個(gè)方面：

第一，融資人的法律主體地位。

劉先生的身份是該縣辦企業(yè)的承包人，從法律角度來說，其代表職能令人懷疑。根據(jù)法律規(guī)定，劉先生作為企業(yè)的承包人只有承包經(jīng)營(yíng)的權(quán)利，無權(quán)處理企業(yè)投融資之類的重大事項(xiàng)。既然該企業(yè)是縣辦的，很有可能是國有企業(yè)，國有企業(yè)是否需要融資是由企業(yè)或者企業(yè)的股東決定的，也就是由當(dāng)?shù)氐膰匈Y產(chǎn)管理部門決定的。

換言之，劉先生如果沒有企業(yè)的授權(quán)或者國有資產(chǎn)管理部門的授權(quán)，無權(quán)與投資人就投融資問題達(dá)成任何協(xié)議。即使達(dá)成某種協(xié)議，該協(xié)議的效力需要企業(yè)或者國有資產(chǎn)管理部門事后追認(rèn)才具有法律效力。

第二，投資人的法律主體地位。

劉先生所找的投資人是某外國投資公司駐北京代表處。根據(jù)法律的規(guī)定，代表處不得進(jìn)行任何與經(jīng)營(yíng)有關(guān)的商業(yè)活動(dòng)。因此，代表處無權(quán)與劉先生簽訂任何關(guān)于投融資方面的合同。

另外，我國法律規(guī)定，某些礦產(chǎn)資源的開發(fā)是禁止外商投資的。同時(shí)需要指出的是，這些外商投資公司或者代表處，在沒有經(jīng)過詳細(xì)的調(diào)查、核實(shí)投資項(xiàng)目和融資人的資質(zhì)情況下，輕易同意簽署所謂的合資、合作協(xié)議，并要求融資人交納保證金或者其他名目繁多的費(fèi)用，融資人應(yīng)當(dāng)慎重考察核實(shí)融資人的情況，以防上當(dāng)受騙。

第三，投融資項(xiàng)目要符合中央政府和地方政府的產(chǎn)業(yè)政策。

在中國現(xiàn)有政策環(huán)境下，許多投資領(lǐng)域是不允許外資企業(yè)甚至民營(yíng)企業(yè)涉足的。

第四，融資方式的選擇。

融資的方式有很多選擇，例如：債權(quán)融資、股權(quán)融資、優(yōu)先股融資、租賃融資等，各種融資方式對(duì)雙方的權(quán)利和義務(wù)的分配也有很大的不同，對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)的影響重大。

第五，回報(bào)的形式和方式的選擇。

例如債權(quán)融資中本金的還款計(jì)劃、利息計(jì)算、擔(dān)保形式等需要在借款合同中重點(diǎn)約定。如果投資人投入資金或者其他的資產(chǎn)從而獲得投資項(xiàng)目公司的股權(quán)，則需要重點(diǎn)安排股權(quán)的比例、分紅的比例和時(shí)間等等。相對(duì)來說，投資人更加關(guān)心投資回報(bào)方面的問題。

第六，可行性研究報(bào)告、商業(yè)計(jì)劃書、投資建議書的撰寫。

劉先生被要求提供的文件就是商業(yè)計(jì)劃書。上述三個(gè)文件名稱不同，內(nèi)容大同小異，包括融資項(xiàng)目各方面的情況介紹。

這些文件的撰寫要求真實(shí)、準(zhǔn)確，這是投資人判斷是否投資的基本依據(jù)之一。

同時(shí)文件的撰寫需要法律上的依據(jù)，例如關(guān)于項(xiàng)目的環(huán)境保護(hù)要求必須實(shí)事求是地申明，否則，如果項(xiàng)目環(huán)保措施沒有達(dá)到國家或者地方法律法規(guī)的要求，被環(huán)境保護(hù)部門下令禁止繼續(xù)運(yùn)營(yíng)，其損失無法估量。

第七，盡職調(diào)查中可能涉及的問題。

律師進(jìn)行的盡職調(diào)查是對(duì)融資人和投融資項(xiàng)目的有關(guān)法律狀況進(jìn)行全面的了解，根據(jù)了解的情況向投資人出具的盡職調(diào)查報(bào)告。

第八，股權(quán)安排。

股權(quán)安排是投資人和融資人就項(xiàng)目達(dá)成一致后，雙方在即將成立的企業(yè)中的權(quán)利分配的博弈。由于法律沒有十分有力的救濟(jì)措施，現(xiàn)在公司治理中普遍存在大股東控制公司，侵害公司和小股東的利益情況。對(duì)股權(quán)進(jìn)行周到詳細(xì)的安排是融資人和投資人需要慎重考慮的事項(xiàng)。

以上八個(gè)方面是投融資過程中可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)然其他的法律風(fēng)險(xiǎn)也可能存在，例如資金是否嚴(yán)格按照合同的規(guī)定到位、擔(dān)保形式的選擇等，這些都可能影響項(xiàng)目的正常進(jìn)行。

公司創(chuàng)業(yè)過程中需要注意的法律問題

1、 注意創(chuàng)業(yè)形式的選擇

個(gè)人創(chuàng)業(yè)可以選擇的法律形式主要有：申請(qǐng)登記從事個(gè)體工商戶，設(shè)立合伙企業(yè)，設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，設(shè)立有限責(zé)任公司。各自承擔(dān)的責(zé)任形式是不一樣的。注冊(cè)個(gè)體工商戶對(duì)資金沒有法定要求，其經(jīng)營(yíng)收入歸公民個(gè)人或家庭所有。

其中，個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)償還;家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)償還。合伙企業(yè)對(duì)企業(yè)債務(wù)先用合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)抵償，在抵償不足時(shí)，由合伙人以其財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。由于合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，故風(fēng)險(xiǎn)較大。

一個(gè)自然人可以設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅。如果要設(shè)立有限責(zé)任公司，公司以其資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。在創(chuàng)業(yè)初期，建議采用有限責(zé)任公司形式以降低創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。

在個(gè)人創(chuàng)業(yè)過程中人多投資人都把企業(yè)當(dāng)然的認(rèn)為是自己的，企業(yè)的錢也是自己的。但是在公司制度中這種意識(shí)是危險(xiǎn)的，公司是獨(dú)立的，已經(jīng)脫離投資人的獨(dú)立的“人”。如果使公司和自己的錢分不清的話，需要對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，還有可能還會(huì)涉及挪用資金最等刑事案件。尤其在一人公司中，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。所以，公司要建立完善的財(cái)務(wù)制度，投資人要把企業(yè)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)分開，避免法律風(fēng)險(xiǎn)。

2、 注重各類協(xié)議、章程和公司制度

投資者之間要簽訂合伙協(xié)議、投資協(xié)議、章程：合伙協(xié)議和公司章程都是企業(yè)的“憲法”，是投資者之間權(quán)利義務(wù)分配的依據(jù)，主要涉及了利潤(rùn)分配和權(quán)力的行使等。一旦有一方違反相關(guān)規(guī)定就守約方是可以依據(jù)約定追究違約方責(zé)任。

投資人也要簽訂競(jìng)業(yè)及商業(yè)保密協(xié)議：合作期間和合作結(jié)束兩年內(nèi)不得從事同行業(yè)和高相關(guān)度的行業(yè)。這樣可以有效防止個(gè)人私心的膨脹而導(dǎo)致分裂。競(jìng)業(yè)協(xié)議可延伸到企業(yè)核心人員和中高管理層，在新員工入職前就實(shí)施，先小人后君子。

其他公司制度：規(guī)章制度是用人單位的內(nèi)部“法律”，貫穿于用人單位的整個(gè)用工過程，是企業(yè)規(guī)范運(yùn)作和行使用人權(quán)的重要方式之一。企業(yè)應(yīng)當(dāng)最大限度地利用和行使好法律賦予的這一權(quán)利，規(guī)范高管與公司的關(guān)系、規(guī)范員工與公司的關(guān)系、確立會(huì)議、考勤、獎(jiǎng)懲等制度。成功的企業(yè)多制度，其效果是使企業(yè)運(yùn)作平穩(wěn)、流暢、高效，并可基本上防患于未燃，使企業(yè)不戰(zhàn)而屈人之兵，不得不戰(zhàn)時(shí)則也可使企業(yè)盡作有準(zhǔn)備之戰(zhàn)，勝券在握。

3、 關(guān)于加盟涉及的問題

加盟者需要審查特許經(jīng)營(yíng)人的注冊(cè)商標(biāo)的所有權(quán)人是誰、是否為馳名商標(biāo)、公司的產(chǎn)品是否為專利產(chǎn)品、專利人是誰、公司現(xiàn)有幾個(gè)直營(yíng)店、每個(gè)店的經(jīng)營(yíng)情況如何等等。

特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有自己的商標(biāo)，擁有至少2個(gè)直營(yíng)店，并且經(jīng)營(yíng)時(shí)間超過1年。如果加盟的是關(guān)于專利產(chǎn)品，則需要擁有專利權(quán)。并且特許人應(yīng)當(dāng)自首次訂立特許經(jīng)營(yíng)合同之日起15日內(nèi)，依照本條例的規(guī)定向商務(wù)主管部門備案。符合規(guī)定的特許人，都應(yīng)當(dāng)通過政府網(wǎng)站進(jìn)行備案(網(wǎng)址為 www.mofcom.gov.cn)。

4、 注意合同簽訂事項(xiàng)

(一)簽訂前對(duì)合作對(duì)象的主體資格進(jìn)行審查。

1、審查合作方的基本情況。先要了解對(duì)方是否具備法人或者代理人資格，有沒有簽訂合同的權(quán)利。2、審查合作方有無相應(yīng)的從業(yè)資格。3、調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。4、查閱國家對(duì)該交易有無特別規(guī)定，目的在于確定雙方的權(quán)利義務(wù)是否合法有效;涉及特種經(jīng)營(yíng)行業(yè)的，還需要查看是否有特殊的經(jīng)營(yíng)許可證。5、涉及專利、商標(biāo)、著作權(quán)的需要查看是否為專利、商標(biāo)、著作權(quán)的所有權(quán)人。以上這些可以聘請(qǐng)律師做資信調(diào)查，到工商局等相關(guān)行政管理部門查詢相關(guān)情況并分析得出資信結(jié)論。

(二)做好對(duì)合同各主要條款的審查工作。

合同的簽訂最好采用書面形式，做到用詞準(zhǔn)確，避免產(chǎn)生歧義。對(duì)于重要的合同條款，要字斟句酌，對(duì)于重要的合同應(yīng)聘請(qǐng)專業(yè)律師審查，以防患于未然。合同的基本條款要具備，尤其是交易的內(nèi)容、履行方式和期限、違約責(zé)任要約定清楚。

(三)采取有效措施，做好合同履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范工作。合同履行時(shí)要注意保留相關(guān)的證明資料：1、在履行合同時(shí)最好有比較完整的書面往來文件，而且都必須有對(duì)方當(dāng)事人的確認(rèn);2、如果開出發(fā)票時(shí)對(duì)方貨款未付清，應(yīng)在發(fā)票上注明等措施。

(四)依法運(yùn)用合同履行中的抗辨權(quán)防范風(fēng)險(xiǎn)。遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時(shí)，可以依法采取中止履行或解除合同的方法，保護(hù)本本企業(yè)的權(quán)益。

5、注意用工問題

不重視勞資關(guān)系的處理，勞資糾紛不斷，造成經(jīng)濟(jì)損失和企業(yè)聲譽(yù)的影響。一旦企業(yè)違法可能涉及更多的賠償，比如未繳納社保的還需要補(bǔ)交社保、賠償未簽訂合同的雙倍工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、經(jīng)濟(jì)賠償金等，企業(yè)違法用工還會(huì)受到勞動(dòng)行政部門的行政處罰。并且還要注意對(duì)勞動(dòng)者入職審查，招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位造成損失的，有可能承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。也要充分發(fā)揮培訓(xùn)協(xié)議、保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)條款的作用，防止勞動(dòng)者利用從培訓(xùn)得到的知識(shí)和了解到的公司的商業(yè)秘密做出不利企業(yè)的行為。

6、債權(quán)債務(wù)管理

不重視對(duì)賒銷及其賬款的管理和控制，最后形成呆死賬而無法收回，造成重大經(jīng)濟(jì)損失，甚至由于資金鏈的斷裂而倒閉。所以企業(yè)自身要建立賬款回收制度以及逾期款催收制度，也要結(jié)合對(duì)合同的審查和履行的規(guī)范來規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)重大的項(xiàng)目和合同要提前進(jìn)行資信調(diào)查，對(duì)遇到有逾期情況的客戶要主動(dòng)了解其經(jīng)營(yíng)狀況和資產(chǎn)情況，摸清其資產(chǎn)范圍、性質(zhì)和權(quán)屬，一旦發(fā)生訴訟可以直接進(jìn)行保全，防止損失的擴(kuò)大。

7、注重知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題

很對(duì)小企業(yè)對(duì)商標(biāo)、專利、商業(yè)秘密等知識(shí)產(chǎn)權(quán)普遍不重視，以致發(fā)生技術(shù)泄密和侵權(quán)事件。為此創(chuàng)業(yè)者需要建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)整體保護(hù)策略、方案設(shè)計(jì)，建立企業(yè)內(nèi)部商號(hào)、域名、商業(yè)秘密保護(hù)制度，及時(shí)進(jìn)行商標(biāo)專利申請(qǐng)、及時(shí)申請(qǐng)版權(quán)注冊(cè)，申請(qǐng)著名商標(biāo)、馳名商標(biāo)認(rèn)定，及時(shí)進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)備案、質(zhì)押登記;發(fā)生侵權(quán)的時(shí)候要及時(shí)提出異議、復(fù)審行政程序，發(fā)生糾紛時(shí)注意知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)調(diào)查取證。綜合運(yùn)用行政保護(hù)與司法保護(hù)兩種途徑開展知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

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