有限公司是市場經(jīng)濟(jì)中的最基本的單位組織，其設(shè)立有嚴(yán)格的法律要求和相應(yīng)的條件，除了滿足這些外在設(shè)立過程中難免會出現(xiàn)各種各樣的問題，這些問題有的可能會導(dǎo)致公司設(shè)立的失敗，有的可能導(dǎo)致公司不能正常的經(jīng)營，為了避免這些問題，在設(shè)立公司的時(shí)候應(yīng)該注意哪些問題呢?

　　1、廣州公司注冊最低注冊資本和出資時(shí)間。

　　2006年1月1日新公司法施行后，我國所采用的資本制度變更為折衷資本制，而不再是以前的法定資本制，這意味在公司股東在設(shè)立公司時(shí)，公司章程中確定的注冊資本數(shù)額不需一次性繳足，而只要首期出資達(dá)到法律規(guī)定的一定比例公司即可設(shè)立;另外，公司的注冊資本的最低限額相比以前也下降了很多。但有兩個(gè)問題需要注意：

　　(1)設(shè)立一般的有限責(zé)任公司時(shí)，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，但也不得低于三萬元人民幣，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

　　(2)設(shè)立一人有限責(zé)任公司，注冊資本的最低限額為十萬元人民幣，而且公司股東必須一次性繳足公司章程規(guī)定的出資額，不得分期繳付。

　　2、出資的方式。

　　根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，公司股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資，但是法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。在實(shí)踐中，最常見的出資是貨幣出資，知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、房屋、股權(quán)、債權(quán)等出資也日益增多。公司股東在出資時(shí)，應(yīng)注意幾個(gè)問題：

　　(1)公司股東不得以勞務(wù)出資。

　　公司法規(guī)定的出資形式必須是可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)，顯然勞務(wù)不屬于非貨幣財(cái)產(chǎn)，而且難以用貨幣估價(jià)，根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資，因此，與個(gè)人合伙和合伙企業(yè)不同，公司法實(shí)際是不允許公司股東用勞務(wù)出資的。毫無疑問，在公司內(nèi)部制衡機(jī)制不夠完善的現(xiàn)行法律下，允許勞務(wù)出資會造成股東之間的權(quán)利侵害，尤其是對小股東而言。但隨著人力資本價(jià)值的不斷上升，并廣為社會所接受，勞務(wù)出資的限制對于經(jīng)濟(jì)發(fā)展的限制也日益明顯，但限于目前的法律規(guī)定，勞務(wù)出資尚屬違法。但在實(shí)踐中，未嘗不可以采用其他的方式來處理人力資本的價(jià)值問題，比如說公司設(shè)立后公司股東之間免費(fèi)轉(zhuǎn)讓股權(quán)(股份)，比如公司盈利后以公司法定公積金轉(zhuǎn)增資本后免費(fèi)轉(zhuǎn)讓股權(quán)(股份)，比如以協(xié)議的方式設(shè)立期權(quán)等。

　　(2)知識產(chǎn)權(quán)出資。

　　《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》并未對知識產(chǎn)權(quán)作出明確定義或明確界定范圍，而在現(xiàn)實(shí)中，知識產(chǎn)權(quán)范圍本身就是一個(gè)有爭議的概念，根據(jù)WIPO(建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約)的定義，知識產(chǎn)權(quán)包括： A、著作權(quán)及鄰接權(quán); B、專利權(quán);C、工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)權(quán);D、商標(biāo)權(quán);E、科學(xué)發(fā)現(xiàn);F、防止不正當(dāng)競爭。而根據(jù)TRIPS協(xié)議(與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議)的定義，知識產(chǎn)權(quán)則包括： A、著作權(quán)及鄰接權(quán); B、專利權(quán); C、工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)權(quán); D、商標(biāo)權(quán); E、地理標(biāo)志權(quán); F、集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán); G、未公開信息; H、植物新品種。哪些可以作為公司法可以出資的知識產(chǎn)權(quán)，依據(jù)目前的法律規(guī)定尚不明確，只能通過實(shí)踐不斷檢驗(yàn)確立，但以知識產(chǎn)權(quán)出資，也必須可以用貨幣估價(jià)，并可以依法轉(zhuǎn)讓，且知識產(chǎn)權(quán)出資不得超過公司注冊資本的百分之七十。另外，以知識產(chǎn)權(quán)出資的，可適用或參照適用上海市《知識產(chǎn)權(quán)投資入股登記辦法》。

　　(3)股權(quán)出資。

　　《股權(quán)出資登記管理辦法》已由國家工商總局于2009年初頒布，并已于2009年3月1日正式施行，公司股東以股權(quán)出資的，適用該辦法的規(guī)定。

　　(4)債權(quán)出資。

　　中國法律并未明確債權(quán)出資的具體操作方法，在實(shí)踐中，債權(quán)出資主要有兩種形式：

　　其一是“債轉(zhuǎn)股”。作為一項(xiàng)政策性規(guī)定，該類操作方法主要應(yīng)用于國有企業(yè)的改制和銀行不良資產(chǎn)的處理。

　　其二是公司依法發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券，債券持有人依法將債券轉(zhuǎn)換為股權(quán)。

　　以上兩種操作方法均不適用于一般的公司，雖然在實(shí)踐中有些地方在債權(quán)出資方面有了一定的突破，如福建省石獅市就曾制定《石獅市有限公司債權(quán)出資登記管理試行辦法》，但到目前為止，對于債權(quán)如何出資，法律法規(guī)尚無明確規(guī)定。

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公司設(shè)立瑕疵的幾種情形

公司設(shè)立瑕疵的處理

　　3、代出資相關(guān)法律問題。

　　在實(shí)踐中，一種普遍的情形是在設(shè)立公司時(shí)，代理出資機(jī)構(gòu)代為股東出資，并在辦理驗(yàn)資手續(xù)后通過其他方法將出資資金抽回，此種情形下股東不再實(shí)際繳付出資，而只需向代理出資機(jī)構(gòu)支付一定數(shù)額的手續(xù)費(fèi)。這種操作方法，對于股東的好處是顯而易見的，其一無需再實(shí)際繳付出資，出資資金可另作他用，其二是可以在不具備實(shí)際出資能力的情形下，設(shè)立注冊資本數(shù)額較大的公司。但與此同時(shí)，其對于公司資本制度以及債權(quán)人利益的損害也是不言而喻的，它實(shí)際上屬于一種變相抽逃出資的行為，是一種違法行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，具有很大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　另外，如公司股東從他人處借款出資的，還應(yīng)明確區(qū)分界定借款與投資的區(qū)別，以免在未來產(chǎn)生股權(quán)糾紛。

　　4、出資不實(shí)和抽逃出資的法律責(zé)任。

　　出資不實(shí)，是指股東在出資過程中，通過提供虛假驗(yàn)資報(bào)告或高估實(shí)物或權(quán)利出資的作價(jià)等方法實(shí)現(xiàn)虛假出資或虛假注冊。抽逃出資，是指公司股東在公司設(shè)立后，將已繳付的出資通過某種形式從公司抽逃出來的行為，如將代出資機(jī)構(gòu)代出資的資金歸還。在現(xiàn)實(shí)中出資不實(shí)和抽逃出資的形式不一而足，而且隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展也越來越呈現(xiàn)花樣繁多且不斷翻新的趨勢，但一旦被認(rèn)定為出資不實(shí)或抽逃出資，承擔(dān)出資義務(wù)的股東即需要承擔(dān)一定的法律責(zé)任：

　　(1)刑事責(zé)任。

　　出資不實(shí)或抽逃出資情節(jié)嚴(yán)重的，則可能涉嫌兩種罪名，即刑法第一百五十八所規(guī)定的虛報(bào)注冊資本罪和刑法第一百五十九所規(guī)定的虛假出資、抽逃出資罪，關(guān)于虛報(bào)注冊資本罪和虛假出資、抽逃出資的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)適用最高人民檢察院和公安部聯(lián)合發(fā)布的《最高檢、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》。

　　(2)行政處罰責(zé)任。

　　根據(jù)《公司法》第一百九十九條、第二百條、第二百零一條的規(guī)定，公司股東虛報(bào)注冊資本、虛假出資、抽逃出資的，將承擔(dān)相應(yīng)的行政處罰責(zé)任，包括罰款直至撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。

　　(3)對公司的資本補(bǔ)足責(zé)任。

　　公司股東出資不實(shí)或抽逃出資的，除依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的刑事責(zé)任或行政處罰責(zé)任外，還負(fù)有補(bǔ)足公司注冊資本的義務(wù)。另外，如股東出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，除應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額外，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(4)對其他股東承擔(dān)的違約責(zé)任。

　　公司股東未按時(shí)足額繳納出資的，還應(yīng)當(dāng)向其他股東承擔(dān)違約責(zé)任。但在抽逃出資的情形下，承擔(dān)出資義務(wù)的股東是否需對其他股東承擔(dān)違約責(zé)任，法律則無明確規(guī)定，但股東之間可以以協(xié)議的方式進(jìn)行約定。

　　(5)對公司債權(quán)人的賠償責(zé)任。

　　公司股東出資不實(shí)或抽逃出資，如已對公司債權(quán)人的利益構(gòu)成實(shí)際損害，則根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，承擔(dān)出資義務(wù)的股東應(yīng)對公司債權(quán)人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但對賠償?shù)姆秶莾H限于出資不實(shí)或抽逃出資的部分金額，還是及于債權(quán)人對公司所享有的全部債權(quán)，公司的其他股東是否承擔(dān)連帶責(zé)任，則無論在理論上，還是在實(shí)踐中，均有較大的爭議，目前尚不明確。

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